如何认定债权人（rén）是（ shì）否在（zài）保证期间内向保证人（rén）主张权利？

最高法院：如何认定债权人（rén）是（ shì）否在（zài）保证期间内向保证人（rén）主张权利？

保证期间内，只有（yǒu）债权人（rén）直接、明确向保证人（rén）主张债权，才属于（yú）行（xíng）使权利

阅读提示：保证合同纠纷一般涉及金额较大（dà）、案件量较多，审级比较高。经检索，截至目前，仅最高人（rén）民法院审理的（de）保证合同纠纷数量达三0万件。由于（yú）保证合同纠纷案件频发，很多保证人（rén）在（zài）提供担保时（shí）并不（bù）一0分知晓其中（zhōng）的（de）利害关系，最后（hòu）才发现损失惨重。李营营律师团队长期专注担保合同纠纷的（de）实务问题，并形成系列研究成果陆续发布。我（wǒ）们（men）在（zài）研究数万篇实务案例的（de）基础上（shàng）形成了多份最高院裁判文章。我（wǒ）们（men）希望通过（guò）这（zhè）种研究成果的（de）分享，使更多的（de）人（rén）可（kě）以（yǐ）充分了解担保知识、认识担保风险。本期，我（wǒ）们（men）以（yǐ）最高人（rén）民法院处理的（de）一起保证合同纠纷案件为（wéi / wèi）例，与各位读者分享最高人（rén）民法院审理类似案件的（de）思路。

裁判要（yào）旨：

债权人（rén）请求的（de）意思表示应直接到（）达保证人（rén），才能（néng）视为（wéi / wèi）债权人（rén）已向保证人（rén）主张了权利。否则，应认定债权人（rén）未在（zài）保证期间内要（yào）求保证人（rén）承担保证责任，保证人（rén）免除保证责任。

案件简介：

一.再审申请人（rén）某甲公司因与被申请人（rén）某乙公司、永吉县二五家（jiā）粮库保证合同纠纷一案，不（bù）服吉林省高级人（rén）民法院二审民事（shì）判决，向最高人（rén）民法院申请再审。

二.再审申请人（rén）某甲公司认为（wéi / wèi），某甲公司签订案涉《保证合同》，以（yǐ）提起诉讼方式主张保证人（rén）承担责任，均发生（nián）于（yú）《民法典》及相关司法解释颁布之（zhī）前，本案应适用《担保法》及相关法律规定，而（ér）不（bù）应适用《最高人（rén）民法院关于（yú）适用<民法典>有（yǒu）关担保制度的（de）解释》，原判决依据后（hòu）颁布的（de）法律规定对（duì）之（zhī）前的（de）事（shì）实进行（xíng）认定，不（bù）当增加了某甲公司的（de）法定义务，系法律适用错误。某甲公司已经在（zài）保证期间内悉数向案涉保证人（rén）主张了保证责任，因此不（bù）应再行（xíng）考量保证期间，而（ér）应计算诉讼时（shí）效。综上（shàng），依据《民事（shì）诉讼法》第二百零七条第六项的（de）规定申请再审。

三.再审被申请人（rén）二五家（jiā）粮库提交意见称，某甲公司依据《最高人（rén）民法院关于（yú）适用<民法典>时（shí）间效力的（de）若干规定》第三条的（de）规定，主张原判决适用法律错误，缺乏依据，不（bù）能（néng）成立。按照《民法典》实施前的（de）法律规定和（hé）现有（yǒu）各级法院的（de）判例，甲公司起诉后（hòu）撤诉，但起诉状副本未送达保证人（rén）的（de）不（bù）能（néng）视为（wéi / wèi）已经向保证人（rén）行（xíng）使了权利。请求驳回甲公司的（de）再审申请。

四.二0二三年（nián）一一月二四日，最高人（rén）民法院再审裁定驳回某甲公司的（de）再审申请

（基于（yú）现有（yǒu）公开渠道（dào），暂未查询到（）本案一审、二审文书）

案件争议焦点：

再审申请人（rén）某甲公司是（ shì）否在（zài）保证期间内向保证人（rén）主张了权利？

法院裁判观点：

本案系当事（shì）人（rén）申请再审的（de）审查案件，应针对（duì）当事（shì）人（rén）申请再审的（de）理由是（ shì）否成立进行（xíng）审查。关于（yú）原判决适用法律是（ shì）否存在（zài）不（bù）当的（de）问题。根据本案所涉事（shì）实发生（nián）时（shí）所应适用的（de）《中（zhōng）华人（rén）民共和（hé）国（guó）担保法》第二一0六条第二款的（de）规定，“在（zài）合同约定的（de）保证期间和（hé）前款规定的（de）保证期间，债权人（rén）未要（yào）求保证人（rén）承担保证责任的（de），保证人（rén）免除保证责任。”根据上（shàng）述法律规定，债权人（rén）主张权利的（de）对（duì）象应为（wéi / wèi）“保证人（rén）”，因此债权人（rén）请求的（de）意思表示应直接到（）达保证人（rén），才能（néng）视为（wéi / wèi）债权人（rén）已向保证人（rén）主张了权利。《最高人（rén）民法院关于（yú）适用<中（zhōng）华人（rén）民共和（hé）国（guó）民法典>有（yǒu）关担保制度的（de）解释》第三一0一条第二款的（de）规定是（ shì）对（duì）《中（zhōng）华人（rén）民共和（hé）国（guó）担保法》第二一0六条第二款的（de）原则性规定进行（xíng）的（de）明确和（hé）细化，对（duì）当事（shì）人（rén）而（ér）言，并不（bù）存在（zài）权利义务的（de）增加或减少，且原判决并未明确适用《最高人（rén）民法院关于（yú）适用<民法典>有（yǒu）关担保制度的（de）解释》，因此，原判决在（zài）法律适用上（shàng）符合《最高人（rén）民法院关于（yú）适用<中（zhōng）华人（rén）民共和（hé）国（guó）民法典>时（shí）间效力的（de）若干规定》。本案中（zhōng），根据原判决查明的（de）事（shì）实，某甲公司不（bù）能（néng）证明其在（zài）保证期间内向二五家（jiā）粮库主张过（guò）权利，因此原判决据此认定保证期间已经过（guò），具有（yǒu）事（shì）实和（hé）法律依据，并无不（bù）当。

综上（shàng），最高人（rén）民法院认为（wéi / wèi）某甲公司申请再审的（de）理由不（bù）能（néng）成立，裁定驳回某甲公司的（de）再审申请。

案例来（lái）源：

《某甲公司、某乙公司等保证合同纠纷民事（shì）申请再审审查民事（shì）裁定书》[案号：(二0二三)最高法民申一六四九号]

实战指南：

一、保证期间是（ shì）确定保证人（rén）承担保证责任的（de）期间，债权人（rén）只有（yǒu）在（zài）保证期间内依法向保证人（rén）主张的（de）权利，才能（néng）要（yào）求保证人（rén）承担保证责任，否则保证人（rén）的（de）保证责任消灭。

最高人（rén）民法院认为（wéi / wèi）保证期间可（kě）以（yǐ）由当事（shì）人（rén）约定且无中（zhōng）止、中（zhōng）断和（hé）延长的（de）情形，这（zhè）点不（bù）同于（yú）诉讼时（shí）效。同时（shí），保证期间又不（bù）同于（yú）除斥期间，区别在（zài）于（yú）：除斥期间是（ shì）法定期间，不（bù）允许当事（shì）人（rén）约定，保证期间可（kě）以（yǐ）约定。期间届满的（de）法律后（hòu）果也（yě）不（bù）同，除斥期间届满后（hòu）消灭的（de）是（ shì）形成权，形成权的（de）权利作用在（zài）于（yú）依照权利人（rén）单方面意思表示就（jiù）引起他（tā）人（rén）民事（shì）权利变动，而（ér）且权利人（rén）必需口头通知（单纯形成权）或诉讼仲裁（形成诉权）方式行（xíng）使，而（ér）保证期间届满消灭的（de）是（ shì）实体权利。

二、不（bù）同于（yú）诉讼时（shí）效，保证期间是（ shì）否经过（guò），是（ shì）人（rén）民法院在（zài）诉讼中（zhōng）必须查明的（de）内容。

由于（yú）保证期间对（duì）当事（shì）人（rén）权利义务的（de）影响很大（dà），人（rén）民法院在（zài）进行（xíng）与保证期间有（yǒu）关的（de）事（shì）实审理时（shí），不（bù）宜采取诉讼时（shí）效那（nà）样的（de）做法。在（zài）民事（shì）诉讼中（zhōng），诉讼时（shí）效是（ shì）否经过（guò）属于（yú）当事（shì）人（rén）抗辩的（de）内容，如果被告没有（yǒu）主动提起，一般法院是（ shì）不（bù）主动审查的（de）。但是（ shì），在（zài）担保纠纷中（zhōng），法院则必须主动查明与保证期间有（yǒu）关的（de）基本事（shì）实。在（zài）具体案件的（de）审理中（zhōng）法院应重点查明，保证期间是（ shì）否已经经过（guò）、债权人（rén）是（ shì）否在（zài）保证期间内依法行（xíng）使权利等内容。

三、债权人（rén）在（zài）保证期间内未依法行（xíng）使权利，保证责任消灭，这（zhè）里的（de）“要（yào）求向保证人（rén）行（xíng）使权利”是（ shì）必须直接、明确地（dì）要（yào）求保证人（rén）承担保证责任。

实践中（zhōng）有（yǒu）的（de）债权人（rén）在（zài）保证期间经过（guò）后（hòu）书面通知保证人（rén），要（yào）求其承担保证责任，而（ér）保证人（rén）也（yě）在（zài）通知书上（shàng）进行（xíng）了签字、盖章或按手印。此时（shí）债权人（rén）是（ shì）否能（néng）够请求保证人（rén）继续承担保证责任在（zài）实践中（zhōng）存在（zài）较大（dà）争议。最高人（rén）民法院多数观点认为（wéi / wèi），保证期间不（bù）同于（yú）诉讼时（shí）效，诉讼时（shí）效届满产生（nián）的（de）仅仅是（ shì）债务人（rén）的（de）抗辩权，因此，有（yǒu）人（rén）在（zài）催款通知书上（shàng）签字盖章，或者按手印可（kě）以（yǐ）理解为（wéi / wèi）其对（duì）抗辩权的（de）放弃，但保证期间届满产生（nián）的（de）是（ shì）实体权利的（de）消灭，保证人（rén）仅仅在（zài）催款通知书上（shàng）签字盖章，或者摁手印不（bù）足与认定保证人（rén）又重新为（wéi / wèi）其提供担保的（de）意思表示，因此，《民法典担保制度解释规定》在（zài）上（shàng）述情形下（xià），债权人（rén）向保证人（rén）请求继续承担保证责任的（de），人（rén）民法院不（bù）予支持，但是（ shì）债权人（rén）有（yǒu）证据证明成立了新的（de）保证合同的（de）除外。

四、关于（yú）最高额保证中（zhōng）保证期间的（de）确定、起算、计算。

多数情况下（xià），当事（shì）人（rén）对（duì）于（yú）最高额保证中（zhōng）保证期间都有（yǒu）约定。根据意思自（zì）治原则，当事（shì）人（rén）对（duì）计算方式与计算起点，有（yǒu）约定的（de）按照约定。在（zài）没有（yǒu）约定或者约定不（bù）明的（de）情况下（xià），最高人（rén）民法院认为（wéi / wèi），最高额担保是（ shì）对（duì）一定时（shí）期连续发生（nián）的（de）债权提供担保，如果单独计算保证期间，可（kě）能（néng）无法体现最高额担保的（de）特点。但是（ shì）如果采用统一计算的（de）方式，也（yě）可（kě）能（néng）存在（zài）起算点难以（yǐ）确定的（de）问题。经反复研究，民法典担保制度解释对（duì）于（yú）最高额保证保证期间采取了统一计算的（de）方式，但对（duì）于（yú）保证期间的（de）起算点则应视被担保债权的（de）履行（xíng）期限是（ shì）否已经届满来（lái）确定债权确定。全部债权确定的（de），保证期间自（zì）债权确定之（zhī）日起开始起算。有（yǒu）部分债权不（bù）确定的（de），保证期间自（zì）最后（hòu）到（）期债权的（de）履行（xíng）期间届满之（zhī）日起开始起算。

五、原告撤诉，是（ shì）不（bù）是（ shì）会（huì）影响保证期间？

最高人（rén）民法院认为（wéi / wèi），对（duì）于（yú）这（zhè）种情况应该区别一般保证和（hé）连带责任保证两种不（bù）同的（de）情况。在（zài）一般保证中（zhōng），债权人（rén）向债务人（rén）提起诉讼或者申请仲裁，并就（jiù）债务人（rén）财产依法强制执行（xíng）仍未履行（xíng）债务的（de），才能（néng）向保证人（rén）主张实体权利。换言之（zhī），原告必须起诉债务人（rén）并且执行（xíng）不（bù）能（néng）的（de）情况下（xià），再起诉保证人（rén），斗则，就（jiù）属于（yú）无让债务人（rén）承担责任的（de）意思表示，因此，这（zhè）种情况下（xià）保证人（rén）就（jiù）不（bù）应该承担保证责任。在（zài）连带责任保证中（zhōng），最高人（rén）民法院认为（wéi / wèi），与诉讼时（shí）效只需要（yào）向债权人（rén）主张过（guò）权利不（bù）同，保证期间的（de）意义在（zài）于（yú）使处于（yú）或然状态的（de）保证责任，成为（wéi / wèi）确定的（de）保证债务，因此，不（bù）仅需要（yào）债权人（rén）主张权利，而（ér）且还要（yào）保证人（rén）知道（dào）债权人（rén）主张权利，因此，只有（yǒu）在（zài）起诉状副本或者仲裁申请书副本到（）达保证人（rén）后（hòu）才可（kě）以（yǐ）被法院视为（wéi / wèi）债权人（rén）向保证人（rén）依法行（xíng）使了权利。不（bù）过（guò），如果原告在（zài）起诉状副本到（）达保证人（rén）后（hòu）又撤回起诉，风险会（huì）很大（dà），这（zhè）是（ shì）因为（wéi / wèi）不（bù）是（ shì）每家（jiā）法院对（duì）这（zhè）一问题都有（yǒu）相同的（de）认识和（hé）理解，司法程序不（bù）是（ shì）游戏，既然选择起诉或仲裁，就（jiù）要（yào）推进下（xià）去（qù），通过（guò）起诉撤诉企图保住保证期间，很可（kě）能（néng）会（huì）玩火自（zì）焚。

专业背景介绍：李营营，北京云亭律师事（shì）务所高级合伙人（rén），北京企业法律风险防控研究会（huì）第二届理事（shì）会（huì）理事（shì），毕业于（yú）中（zhōng）国（guó）社会（huì）科学院研究生（nián）院，民商法硕士（公司法方向），专注于（yú）民商事（shì）诉讼与仲裁、商业秘密民事（shì）与刑事（shì）、保全与执行（xíng）等实务领域，在（zài）最高人（rén）民法院、各省级高级人（rén）民法院成功办理多起重大（dà）疑难复杂案件，办理案件标的（de）金额超过（guò）百亿元。在（zài）民事（shì）担保业务领域，李营营律师长期带领团队扎根深入研究担保与反担保诉讼案件相关的（de）法律问题和（hé）裁判规则。在（zài）担保与反担保领域，李营营律师根据长期深入研究专项领域的（de）积累成果，形成了近百篇专业研究文章，在（zài）交出（chū）版社陆续出（chū）版成书的（de）同时（shí）在（zài）平台上（shàng）进行（xíng）发布，希望读者能（néng）够更多了解担保与反担保知识，避免使自（zì）己合法权益收到（）损害。同时（shí），李营营律师办理多件大（dà）额担保案件，并取得良好（hao）效果。在（zài）商业秘密非诉项目方面，李营营律师团队可（kě）以（yǐ）有（yǒu）效协助企业完成与商业秘密相关的（de）融资、债转等业务。李营营律师团队深耕知识产权民事（shì）纠纷和（hé）刑事（shì）犯罪领域多年（nián），对（duì）涉知识产权（尤其是（ shì）商业秘密）相关法律问题均有（yǒu）深入研究。李营营律师代理的（de）多起知识产权民事（shì）案件获得判决的（de）胜诉结果，代理多起客户作为（wéi / wèi）原告成功争取法院三倍惩罚性赔偿，代理客户成功取得二.0二亿元赔偿金额（该案是（ shì）我（wǒ）国（guó）目前商业秘密案件中（zhōng）判赔金额最高的（de）商业秘密民事（shì）案件，超过（guò）此前判赔金额最高的（de）香兰素案件一.五九亿元）代理的（de）多起被告客户成功争取法院判定不（bù）构成侵权、成功解封全部查封的（de）胜诉结果，代理多起被害企业成功启动刑事（shì）立案、刑事（shì）追诉、成功争取犯罪分子（zǐ）得到（）刑事（shì）处罚结果；代理多起被告人（rén）/被告单位处理的（de）涉商业秘密犯罪刑事（shì）案件也（yě）取得了无罪、检察院决定不（bù）予追诉的（de）良好（hao）效果。二0二三年（nián），李营营律师代理的（de）商业秘密民事（shì）案件入选某高级人（rén）民法院知识产权白皮书。二0二四年（nián）四月，李营营律师全程代理的（de）商业秘密民事（shì）案件被最高人（rén）民法院评为（wéi / wèi）典型案例。二0二四年（nián）四月，李营营律师全程代理的（de）另一起商业秘密民事（shì）案件（代理原告）被某省高级人（rén）民法院评为（wéi / wèi）省内唯一一件判赔额最高的（de）案件。同时（shí），李营营律师在（zài）商业秘密体系建设领域，也（yě）具有（yǒu）丰富的（de）项目经验。协助多家（jiā）企业客户完成企业商业秘密保密体系运行（xíng）情况的（de）法律尽职调查，成功为（wéi / wèi）多家（jiā）企业客户建设完善的（de）商业秘密保密体系。在（zài）民商事（shì）争议解决领域，李营营律师主办大（dà）量重大（dà）疑难复杂案件，多次成功争取法院支持客户诉讼请求、二审改判等结果，得到（）众多客户的（de）一致好（hao）评和（hé）肯定。在（zài）保全与执行（xíng）领域，李营营律师主办了大（dà）量难度较大（dà）的（de）执行（xíng）案件，例如：疫情封控期间，在（zài）一周内代理客户保全被告数亿现金；代理客户成功撤销法院冻结企业工商信息；代理客户成功撤销法院已经完成的（de）拍卖行（xíng）为（wéi / wèi）；代理客户成功阻挡申请执行（xíng）人（rén）拍卖土地（dì）、厂房，最终争取执行（xíng）和（hé）解的（de）圆满效果。截至目前，李营营律师在（zài）“法客帝国（guó）”“民商事（shì）裁判规则”“保全与执行（xíng）”等公众号发表与商业秘密、公司实务、保全与执行（xíng）等话题相关专业文章百余篇，多篇文章被最高人（rén）民法院和（hé）各地（dì）法院转载，广受业内人（rén）士好（hao）评。二0二二年（nián），李营营律师结合多年（nián）来（lái）办理大（dà）量执行（xíng）审查类相关业务的（de）经验，以（yǐ）真实案例为（wéi / wèi）导向，对（duì）各种业务场景下（xià）的（de）主要（yào）法律问题、典型裁判规则、风险应对（duì）策略和（hé）解决方案建议进行（xíng）类型化汇总和（hé）归纳，合著出（chū）版《保全与执行（xíng）：执行（xíng）异议与执行（xíng）异议之（zhī）诉实战指南》。接下（xià）来（lái），李营营律师团队会（huì）陆续出（chū）版商业秘密诉讼实战的（de）相关书籍、技术合同纠纷实战相关书籍，以（yǐ）更好（hao）服务客户。